Канада підтверджує, що токени можуть бути цінними паперами, а монета Pacific є тестом

Джошуа Ешлі Клейман є радником у групі «Фінанси + проекти» глобальної юридичної фірми Morrison & Foerster LLP і співголовою групи Blockchain + Smart Contracts. Мартін Ковнатс, Дональд Джонстон, Метью Лібераторе та Шеннон Корреган працюють у канадській юридичній фірмі Aird & Berlis LLP, де вони спеціалізуються на M&A, прямих інвестиціях та безпеці даних.

У цій Погляди автори представляють детальний огляд нещодавнього рішення Канади щодо початкових пропозицій монет і їх значення для ринку.

Список юрисдикцій, які мовчать про те, чи можуть блокчейн-токени бути цінними паперами, скоротився.

Менш ніж через місяць після того, як Комісія з цінних паперів і бірж США (SEC) і Валютне управління Сінгапуру (MAS) кожне видане керівництво щодо застосування їхнього відповідного законодавства про цінні папери до продажу токенів, Канада зважений із застереженням, яке в основному узгоджується з повідомленнями цих країн: остерігайтеся емітентів, токени можуть бути цінними паперами.

24 серпня Canadian Securities Administrators (CSA), організація, що складається з провінційних і територіальних регуляторів цінних паперів Канади, випустила Повідомлення персоналу 46-307 Пропозиції Криптовалюта, у якому йдеться про те, як канадські закони про цінні папери можуть застосовуватися до пропозицій Криптовалюта – категорії, яка включає початкові продажі токенів і первинні пропозиції монет, інвестиційні фонди Криптовалюта та Криптовалюта біржі, які торгують такими продуктами.

Крім того, повідомлення допомагає роз’яснити, які токени можна вважати цінними паперами для цілей законодавства Канади про цінні папери.

Привітний тон

На відміну від останнього звіту SEC, повідомлення не зосереджується на певних примусових заходах або на потенційному зловмиснику чи шахраї.

Натомість у повідомленні містяться узагальнені поради тим, хто планує залучити капітал за допомогою продажу токенів або створення Криптовалюта інвестиційного фонду, а також пропонується таким компаніям звернутися до місцевих органів регулювання цінних паперів, щоб обговорити способи дотримання канадського законодавства про цінні папери.

Дійсно, реліз, що супроводжує повідомлення, вразив a вітальний тон, цитуючи Луї Моріссета, голову CSA та президента та генерального директора Autorité des marchés financieres, який сказав:

« Технології, що лежить в основі пропозицій Криптовалюта, має потенціал для створення нових можливостей залучення капіталу для бізнесу, і ми вітаємо цей тип інновацій. … Враховуючи зростаючу активність у цій новітній сфері, ми публікуємо вказівки, щоб допомогти фінтех-бізнесу зрозуміти, які зобов’язання можуть застосовуватися згідно із законодавством про цінні папери».

У самому повідомленні CSA посилається на свою регуляторну «пісочницю» та заохочує фінансові інновації, зокрема щодо пропозицій Криптовалюта , зазначаючи: «Ми хочемо заохочувати інновації на фінансовому ринку та сприяти залученню капіталу фінтех-бізнесом, водночас забезпечуючи справедливі та ефективні Ринки капіталу та захист інвесторів».

Він продовжує:

«Оскільки криптовалюти стають все більш популярними та загальнодоступними, баланс між попитом на нові інвестиційні можливості та необхідністю захисту інвесторів від високоризикованих або шахрайських дій є надзвичайно важливим. Щоб уникнути дорогих регулятивних сюрпризів, ми заохочуємо компанії, які пропонують пропозицію Криптовалюта , зв’язуватися зі своїм місцевим регуляторним органом з цінних паперів, щоб обговорити можливі підходи до дотримання законодавства про цінні папери. Ми вітаємо цифрові інновації та визнаємо, що нові фінтех-бізнеси можуть не чітко вписуються в існуючу систему законодавства про цінні папери».

Тест «Факти та обставини».

Згідно з нещодавніми вказівками США та Сінгапуру щодо продажу токенів, у повідомленні не стверджується, що всі пропозиції Криптовалюта автоматично вважатимуться угодами з цінними паперами, а натомість пояснюється, що застосовуватиметься запит на основі фактів і обставин.

CSA зазначає, що в деяких випадках монета або токен можуть вважатися цінним папером для цілей канадського законодавства про цінні папери, і що пропозиції Криптовалюта повинні оцінюватися окремо, щоб визначити, чи підпадають вони під дію законодавства.

Важливо, що CSA зазначає, що «під час оцінки того, чи застосовуються закони про цінні папери, [CSA] розглядатиме зміст, а не форму».

Канадські тести на те, що можна вважати цінними паперами, багато в чому схожі на аналіз цінних паперів у США. Розділ 1 Закону Онтаріо про цінні папери (OSA) містить розлоге, але не вичерпне визначення «безпеки», яке включає «будь-який інвестиційний контракт». Це визначення може охоплювати покупку монет або жетонів, якщо вартість таких монет або жетонів залежить від майбутніх прибутків або успіху конкретного бізнесу.

У Канаді провідною справою для визначення наявності інвестиційного контракту є рішення Верховного суду Канади у справі Pacific Coast Coin Exchange проти Онтаріо (Комісія з цінних паперів) ("Pacific Coin").

Чотиристоронній тест, оголошений Pacific Coin, можливо, базується на тесті Хауї, який існує згідно із законодавством США.

У Pacific Coin інвестиційний контракт існує, якщо:

• Інвестиція грошей
• на спільному підприємстві
• з розрахунком на прибуток
• що значною мірою походить від зусиль інших.

До оприлюднення повідомлення CSA в Канаді висловлювалися припущення, що канадська влада може покладатися на «тест на сімейну схожість», викладений у справі «Комісія з цінних паперів Онтаріо проти Тіффіна», або застосувати абсолютно новий підхід до класифікації та регулювання токенів, монет і пропозицій Криптовалюта .

Однак повідомлення, схоже, вказує на те, що Pacific Coin залишається ключовим випадком для визначення того, що може бути цінним папером.

Якщо інструмент задовольняє тест Pacific Coin, він є інвестиційним контрактом згідно з канадським законодавством про цінні папери, а отже, цінним папером для цілей розділу 1 OSA.

Якщо певний токен або монету вважається цінним папером за тестом Pacific Coin, відповідну пропозицію Криптовалюта для такого токена або монети можна класифікувати як торгівлю цінними паперами, і в цьому випадку до транзакції застосовуватимуться закони Канади про цінні папери.

Вибрані аспекти законодавства про цінні папери

Як зазначено в повідомленні, канадське законодавство про цінні папери, серед іншого:

• Вимагає від продавця цінних паперів надати проспект (або покладатися на виняток).
• Покладає цивільну відповідальність на інвесторів, якщо транзакції не відповідають законодавству про цінні папери.
• І вимагає реєстрації, якщо бізнес, який проводить ICO/ITO, торгує цінними паперами з комерційною метою («бізнес-тригер»).

Нижче наведено деякі міркування, висвітлені в повідомленні.

Вимоги до проспекту та торгівлі: Щоб відповідати законодавству Онтаріо про цінні папери, продавці цінних паперів повинні або подати проспект до регуляторних органів, або покладатися на звільнення від проспекту.

У повідомленні, хоча CSA зазначає, що станом на дату повідомлення жодна компанія не використовувала виключення проспекту емісії для завершення пропозиції Криптовалюта в Канаді, воно також заявляє, що воно передбачає, що Криптовалюта підприємства можуть покладатися на звільнення акредитованих інвесторів (що вимагає від інвесторів проходити перевірку активів) або звільнення від меморандуму про пропозицію (що реалізує різні конкретні Повідомлення) . зобов’язання з боку емітента), залежно від законодавства про цінні папери провінції, яке розглядається.

У повідомленні також згадується, що слід також звернути увагу на торгівлю цінними паперами монет/токенів, пропозицію після криптовалюти на біржах і застосовні обмеження на вторинну торгівлю.

Вимоги до реєстрації: Якщо продавець токенів або монет відповідає бізнес-тесту, торгуючи цінними паперами з комерційною метою, продавець повинен буде зареєструватися як дилер або покладатися на звільнення від вимоги щодо реєстрації дилера.

У повідомленні CSA перераховує, серед іншого, наступні важливі міркування для визначення того, чи торгує фізична чи юридична особа цінними паперами: залучення широкої бази інвесторів (включаючи роздрібних інвесторів); використання Інтернету, включаючи загальнодоступні веб-сайти та дошки обговорень, для охоплення великої кількості потенційних інвесторів; і залучення значної суми капіталу від великої кількості інвесторів.

Вимоги до ринку: Якщо Криптовалюта біржа пропонує інструменти, які є цінними паперами, біржа може бути зобов’язана дотримуватися канадських законів про цінні папери, які регулюють «біржі», або шляхом подання заявки на визнання як ринкового майданчика, або шляхом подання заявки на звільнення від визнання.

У повідомленні CSA зазначає, що станом на дату повідомлення жодна біржа Криптовалюта не була визнана в жодній канадській юрисдикції, а також жодна біржа Криптовалюта не була звільнена від визнання.

Додаткові міркування

У повідомленні також повідомляється, що фінтех-підприємства, які засновують інвестиційні фонди, які будуть або можуть мати ризик Криптовалюта, повинні бути готові розглянути або обговорити з канадськими регуляторами ряд питань, включаючи, але не обмежуючись:

• Потенціал повного Повідомлення вимог щодо проспекту у випадку фондів, для яких очікується, що інвестори фонду будуть або включатимуть роздрібних інвесторів.
• Зусилля фонду з належної перевірки щодо будь-якої Криптовалюта біржі, яку фонд використовуватиме для купівлі або продажу монет або токенів (наприклад, Bitcoin).
• Відповідні категорії реєстрації, які можуть включати реєстрацію як (серед іншого) дилера, радника та/або менеджера інвестиційного фонду.
• Оцінка (і аудит оцінки фонду) криптовалют і цінних паперів у фонді, а також вибір ONE або кількох бірж Криптовалюта .
• «Зберігання» в контексті Криптовалюта , включаючи вимогу до відповідного зберігача мати досвід, пов’язаний із зберіганням криптовалют (включаючи «досвід роботи з HOT і холодним зберіганням, заходи безпеки для KEEP криптовалют від крадіжки та здатність відокремлювати криптовалюти від інших холдингів за потреби»).

Винос

Загалом у повідомленні уточнюється, що криптовалюти, а також Криптовалюта пропозиції, біржі та інвестиційні фонди залишаються підпорядкованими існуючій законодавчій базі канадського законодавства про цінні папери.

Схоже, CSA сигналізує про те, що він бажає співпрацювати та взаємодіяти з бізнесом у сфері монет і токенів, щоб уникнути регуляторних сюрпризів, одночасно заохочуючи фінансові інновації та розвиток.

Ми побачимо, чи Управління у справах фінансів і споживачів Саскачевану застосує подібний підхід після проміжних виборів у провінції 7 вересня.

Канадська монета зображення через Shutterstock