Единое регулирование для бизнеса в сфере виртуальных валют: приходит в штат NEAR с вами

Кэтрин Купер — юрист, которая специализируется на консультировании финансовых учреждений по юридическим и нормативным вопросам при запуске и работе их бизнеса. До открытия собственной практики она занимала руководящие должности в NYSE Euronext, Barclays и Citigroup Global Рынки.

В этой Мнение Купер обсуждает текущую работу по стандартизации законодательства о виртуальных валютах в США, описывая текущее состояние типового регулирования и вопросы, которые необходимо решить до его окончательного утверждения.

Комиссия по единому законодательству проведет голосование по проекту единого закона о виртуальных валютах на своем ежегодном заседании в Сан-Диего 14 июля.

Текущий проект является результатом шести заседаний комитета по разработке закона, 14 писем с комментариями от различных участников отрасли и комментариев Министерства финансов США, Конференции государственных банковских надзорных органов, органов соответствующих государственных агентств Калифорнии, Техаса и Вашингтона, а также Федерального резервного банка Нью-Йорка.

Хотя обычно ULC требует, чтобы проект единого закона был вынесен на голосование и одобрен на двух последовательных ежегодных заседаниях, редакционный комитет отметил необходимость действовать быстро, поскольку в законодательных органах различных штатов есть законопроекты, которые позволят продвинуться вперед с законами, регулирующими деятельность в сфере виртуальных валют.

Почему это важно?

При разработке Конституции США основатели опасались далекого и неотзывчивого национального правительства. В результате они разработали Конституцию в конце 18 века, чтобы зарезервировать за штатами значительную власть по ряду вопросов. Это имело свои плюсы и минусы.

К концу 19 века число штатов увеличилось более чем втрое с первоначальных 13 до 44, и некоторые предприятия расширили свою деятельность, чтобы вести бизнес в нескольких штатах или даже на национальном уровне. Лоскутное одеяло из непоследовательных законов штатов, с которыми сталкивались эти межгосударственные предприятия, оказалось ненужным препятствием для экономического роста.

Соответственно, ULC был основан в 1892 году «для содействия единообразию в законодательстве посредством добровольных действий правительства каждого штата». С тех пор ULC выпустил более 300 единообразных актов. Некоторые из них были очень успешны в создании единообразного набора законов в 50 штатах, округе Колумбия и территориях. Принятый всеми 50 штатами, Единый торговый кодекс является PRIME примером. Он предоставляет единообразный набор законов, регулирующих договоры купли-продажи, оборотные инструменты, банковские депозиты и инкассо, аккредитивы, документы о праве собственности, инвестиционные ценные бумаги и обеспеченные сделки.

Соответственно, проект Закона ULC «О единообразном регулировании виртуальных валют» может в NEAR будущем стать правовой основой, с помощью которой будет регулироваться деятельность в сфере виртуальных валют на долгие годы вперед.

Что содержится в проекте закона?

Как и многие законодательные акты, законопроект начинается с набора определений.

Пара из них имеет решающее значение для определения того, кто подлежит регулированию, а кто нет. Подлежит ли человек регулированию в соответствии с законом, зависит от трех факторов:

• Во-первых, является ли продукт, о котором идет речь, «виртуальной валютой»?
• Во-вторых, является ли предоставляемая услуга «бизнесом, связанным с виртуальной валютой»?
• В-третьих, распространяются ли на предоставляемую услугу какие-либо исключения, перечисленные в законе?

Первый фактор касается определения «виртуальной валюты» в законе, которое представляет собой «цифровое представление стоимости, которое… используется в качестве средства обмена, расчетной единицы или средства сбережения; и… не является законным платежным средством, независимо от того, выражено ли оно в законном платежном средстве», но не включает в себя различные программные протоколы, программы вознаграждений за близость и токены онлайн-игр.

Если речь идет о «виртуальной валюте», то необходимо обратиться ко второму фактору: является ли предоставляемая услуга «бизнесом в сфере виртуальной валюты»?

Этот термин включает в себя:

• Обмен, передача или хранение виртуальной валюты с резидентами или от имени резидентов государства
• Хранение электронных драгоценных металлов или электронных сертификатов драгоценных металлов от имени других лиц
• Обмен неконвертируемых в ином случае цифровых единиц на ONE или несколько форм виртуальной валюты, которые можно обменять на законное платежное средство или банковский кредит за пределами онлайн-игр.

Если первые два фактора удовлетворены, анализ переходит к вопросу о том, предоставляет ли закон применимое исключение. Закон содержит 16 исключений, которые варьируются от банков, брокеров ценных бумаг или товаров, лицензированных денежных перевозчиков, лиц, которые используют виртуальную валюту для личных или домашних покупок, юристов, предоставляющих услуги условного депонирования, лиц, которые исключительно майнят виртуальную валюту, обеспеченных кредиторов, которые имеют залоговые права на виртуальную валюту, до лиц, которые просто предоставляют программное обеспечение и услуги поддержки подключения.

Итог: если вы предоставляете услугу, связанную с «виртуальной валютой», и представляет собой «бизнес-деятельность в сфере виртуальной валюты», но не соответствуете ни одному из исключений, то в законе говорится, что ваша деятельность регулируется!

Если вы подпадаете под регулирование, закон требует, чтобы вы имели лицензию в штате, с резидентами которого вы ведете бизнес с виртуальной валютой. Чтобы получить лицензию, вам необходимо подать заявление, в котором вы должны раскрыть обширные сведения о прошлом руководителей вашего бизнеса, включая отпечатки пальцев, криминальную историю, прошлые банкротства, текущие или прошлые судебные иски, принудительные действия или арбитражи.

Перед получением лицензии заявитель должен внести средства, открыть аккредитив или BOND в департаменте, осуществляющем администрирование сделки, в размере, который укажет департамент с учетом характера и рисков бизнес-модели заявителя, связанной с виртуальной валютой.

Чтобы облегчить административную волокиту, связанную с необходимостью подачи заявлений на получение лицензии в нескольких штатах, в закон включено положение о взаимности. Если у вас есть лицензия в штате A, который принял этот закон, и вы хотите вести бизнес в штате B, а штат B также принял этот закон, то вы можете подать заявление на получение лицензии в штате B в упрощенном порядке на основе вашей лицензии в штате A.

После получения лицензии вы должны соблюдать различные требования, такие как наличие минимального чистого капитала или резервов, создание и ведение требуемых записей, предоставление определенных сведений и внедрение политик соответствия, включая программы кибербезопасности, обеспечения непрерывности бизнеса, аварийного восстановления, борьбы с мошенничеством, отмывания денег и финансирования терроризма. Вы должны быть проверены департаментом на предмет соответствия этим требованиям.

Несоблюдение этих требований или совершение небезопасных, обманных, мошеннических действий или незаконное присвоение имущества клиента влечет за собой принятие мер принудительного характера, которые могут привести к штрафам, отзыву или приостановлению действия вашей лицензии или выдаче распоряжения о прекращении противоправных действий, а также, в соответствующих случаях, к передаче дела в суд для возбуждения уголовного дела.

Спорные положения

Два положения вызвали споры. Во-первых, акт требует включения статьи 8 Единого торгового кодекса. Во-вторых, исключения из закона из лицензирования и регулирования или временных лицензий для стартапов, которые делаютde minimisили ограниченный бизнес в штате. Эти положения также известны как положение "on-ramp".

Статья 8 ЕТК

Статья 8 UCC в основном делает две важные вещи. Во-первых, она устанавливает иерархию прав между, с ONE стороны, клиентом, имеющим «финансовый актив», на который у клиента есть «право на обеспечение», удерживаемое «посредником по ценным бумагам», и, с другой стороны, кредиторами этого посредника.

В случае неплатежеспособности посредника имущество клиента, удерживаемое посредником, как правило, не подлежит искам общих кредиторов посредника. В последующем судебном разбирательстве по делу о банкротстве имущество клиента должно быть возвращено клиенту с учетом определенных ограничений. Во-вторых, статья 8 предусматривает, что «Иск, основанный на встречном иске на финансовый актив, будь то в форме конверсии, replevin, конструктивного траста, справедливого залога или другой теории, не может быть предъявлен к лицу, которое приобретает право на обеспечение в соответствии с разделом 8-501 за стоимость и без уведомления о встречном иске».

Если статья 8 применяется к транзакциям с виртуальной валютой, это означает, что если вы покупаете Bitcoin , а продавец без вашего ведома предоставил залоговое право на Bitcoin кредитору, этот кредитор не может пытаться получить Bitcoin от вас.

Coinbase решительно возражает против предписания акта о применении статьи 8 UCC к бизнесу виртуальной валюты. По ее мнению, более простой режим обязательств с полным обеспечением и допустимыми инвестициями предпочтительнее. Она отмечает, что штаты, которые уже регулируют бизнес виртуальной валюты, используют подход допустимых инвестиций. Этот подход требует, чтобы лицензиаты хранили в доверительном управлении для клиентов виртуальную валюту в таком же количестве и эквивалентной рыночной стоимости виртуальной валюте, хранящейся на счете клиента.

Coinbase утверждает, что включение статьи 8 закона приведет к применению «отдельного свода законов, недостаточно хорошо разработанного в нашей области, усложнит будущее применение действующих законов о защите прав потребителей в финансовой сфере, которые могут иметь отношение к розничному бизнесу, связанному с виртуальными валютами, и, по всей видимости, не усилит основные обязательства Coinbase и аналогичных лицензиатов перед своими клиентами».

В ходе дальнейших обсуждений с членами редакционного комитета Coinbase также выразила обеспокоенность по поводу включения положения о коммерческом праве в закон, ориентированный на регулирование.

Чтобы развеять опасения Coinbase, Редакционный комитет провел конференц-звонок в четверг, 29 июня. Было достигнуто общее согласие в поддержку компромисса — убрать положение в акте, обязывающее применять закон статьи 8 UCC к виртуальным валютам, и предложить отдельный, автономный унифицированный закон о коммерческом праве, обязывающий применять закон статьи 8.

Освобождение и предоставление регистрации

Редакционный комитет осознавал тот факт, что бизнес виртуальной валюты развивается и эволюционирует быстро. Как важная область технологических инноваций, редакционный комитет хотел, с ONE стороны, не душить новые, начинающие предприятия введением обширного регулирования, а с другой стороны, иметь некоторые меры защиты клиентов.

Результатом их попытки уравновесить эти опасения стал «входной путь» к полному регулированию. Входной путь состоит из полного освобождения от лицензирования и регулирования для предприятий, ведущих бизнес на сумму 5000 долларов или менее в годовом исчислении в сфере виртуальной валюты с резидентами штата.

Для предприятий, осуществляющих деятельность на сумму более $5000, но менее $35000 в год с резидентами штата, закон предусматривает процесс предварительной регистрации. Хотя процесс регистрации и называется «предварительным», он требует от временных регистраторов многого из того, что требуется от полностью лицензированных предприятий, например, иметь минимальный чистый капитал или резервы и иметь тот же набор политик и процедур.

Ряд комментаторов посчитали, что эти положения о выходе на рампу не отражают консенсус, достигнутый на последнем заседании по составлению проекта. Они посчитали, что пороговые значения в долларах должны быть более нюансированными в зависимости от типа деятельности, связанной с виртуальной валютой. Для долгосрочной кастодиальной деятельности они считали, что порог должен быть ниже, но для краткосрочной транзакционной деятельности порог должен быть выше.

По их мнению,de minimisОсвобождение должно быть установлено на уровне $5000 или менее для долгосрочной деятельности по хранению, но для краткосрочной транзакционной деятельности порог должен быть $15000. Для предварительной регистрации они утверждают, что для долгосрочной деятельности по хранению порог должен быть $35000, но для краткосрочной транзакционной деятельности порог должен быть $100000.

Кроме того, некоторые отметили, что процесс предварительной регистрации был сложным и требовал не намного меньше, чем требования к полностью зарегистрированным фирмам.

Мое мнение

Я согласен с подходом редакционного комитета к включению статьи 8 закона UCC и с критикой пороговых значений комитета.

Применение статьи 8 UCC решает существенную проблему коммерческого права с виртуальными валютами в соответствии с законодательством США. Как отметили другие, без соглашений, рассматривающих виртуальную валюту как финансовый актив в соответствии со статьей 8, виртуальная валюта попадает в общую корзину нематериальных активов статьи 9 UCC.

Таким образом, если Салли, владелец виртуальной валюты, дает залоговое право на "все ее активы" кредитору, Лену, Лену нужно только подать финансовые заявления в соответствующей юрисдикции(ях), чтобы оформить свое залоговое право. Если Салли продает свою виртуальную валюту в таком сценарии покупателю, Бобу, Боб берет виртуальное обеспечение, подлежащее залогу Лена.

Другими словами, Лен может предъявить свои претензии к виртуальной валюте, которая теперь принадлежит Бобу, которую он купил у Салли. Суть в покупке виртуальной валютыбез проведения поиска залогапротив продавца это как купить дом без проверки права собственности. Это часто невозможно сделать. Хуже того, Бобу-покупателю нужно беспокоиться о том, предоставил ли продавец, у которого Салли купила биткойны, Сьюзи, залоговое право другому кредитору, Лестеру. Лестер может предъявить иск против биткойнов, которые теперь принадлежат Бобу, если Сьюзи не сможет выплатить долг, который она должна Лестеру.

Обязательная реализация закона UCC Article 8 решает эту проблему. Покупатель того, что определяется как «право на обеспечение» в статье 8, получает его свободным и свободным от залогов на активы продавца. Обеспокоенность Coinbase тем, что обязательная реализация закона UCC Article 8 ссылается на «отдельный свод законов, не очень хорошо разработанный в нашей области», игнорирует тот факт, что применение любого другого свода законов, например, закона о залоге, также не очень хорошо разработано.

Виртуальная валюта просто слишком нова, чтобы было разработано достаточно прецедентного права. Преимущество статьи 8 в том, что она едина для 50 штатов, тогда как другие своды права, такие как общее право залога, не являются таковыми. Поэтому при применении в других контекстах статья 8 UCC развита лучше, чем альтернативы.

ONE из недостатков компромисса, заключающегося в том, что мандат закона Статьи 8 для виртуальных валют будет представлен в отдельном единообразном акте, заключается в том, что этот акт не будет рекомендован штатам до 2018 года, через год после принятия нормативного акта. Это открывает двери для отсутствия единообразия в штатах, поскольку некоторые штаты могут принять ONE, но не оба акта, и задерживает решение проблемы риска, с которым сталкиваются покупатели виртуальной валюты, столкнувшись с неблагоприятными претензиями кредиторов их продавцов. Я думаю, что это упущенная возможность не предписывать применение закона Статьи 8 в «нормативном» акте, который будет представлен на полное рассмотрение в ULC 14 июля.

Что касается on-ramp, то у критиков есть веские аргументы. Для разных видов деятельности должны быть разные пороговые значения. Долларовая стоимость краткосрочной транзакционной деятельности, скорее всего, будет расти быстрее, чем долгосрочная деятельность по хранению, представляя при этом меньшую угрозу защите клиентов. Хранение всегда несет угрозу хищения, что может легко привести к полной потере средств клиентов, в то время как неправомерные действия при обмене виртуальных валют создают риски неправильного ценообразования или опережающих злоупотреблений.

Хотя это и плохо, они обычно не приводят к полной потере клиентских средств – скорее риск, скорее, ограничивается тем, что клиент получает худшую цену, чем он должен был. Учитывая различные уровни риска, акт должен установить пороговые значения для освобождения и предварительной регистрации на разных суммах в зависимости от вовлеченной деятельности.

Заключение

Всего через несколько недель ULC будет голосовать за единый закон, который может установить рамки регулирования виртуальных валют в США на долгие годы вперед. Регулирование приходит, если не в ваш штат, то в штат NEAR с вами.

Раскрытие информации:CoinDesk является дочерней компанией Digital Currency Group, которая владеет долей в CoinBase.

доллар СШАизображение через Shutterstock