Закон о Bitcoin : денежные переводы на государственном уровне в США

Марко Сантори — специалист по блокчейну и Bitcoin , руководитель практики FinTech в юридической фирме Cooley LLP.

В этой серии статей, состоящей из нескольких частей, Сантори дает базовый обзор состояния законодательства США применительно к предпринимателям, работающим в сфере цифровой валюты.

В Часть 1, мы рассмотрели закон о денежных переводах на федеральном уровне в Соединенных Штатах. Мы узнали о BSA, AML и KYC. Мы узнали, почему классификация денежных переводов на федеральном уровне имеет реальные последствия.

Теперь, во второй части, я объясню, почему на самом деле действие происходит на уровне штата. Вспомните, что регистрация в FinCEN — это всего лишь регистрация. Заполните форму, нажмите кнопку, и ваш бизнес зарегистрирован.

Сравните эту простую «регистрацию» с полномасштабным «лицензированием», которое требуется государственными регуляторами. В США бизнес должен соблюдать федеральное регулирование и получать лицензию в любом штате, регулирование которого этого требует.

Лицензия на перевод денег — это не право, а привилегия. Будет ли какой-либо конкретный штат считать бизнес достойным такой привилегии, зависит исключительно от самого штата. Это усложняет планирование общенационального развертывания.

В США предприятие должно соблюдать федеральное регулирование и получать лицензию в любом штате, законодательство которого этого требует.

Должен ли мой бизнес, связанный с цифровой валютой, быть лицензирован?

Как минимум, мы знаем, что два штата не требуют лицензирования денежных переводов: Южная Каролина и Монтана. Третий, Нью-Мексико, регулирует только оборотные инструменты, категория, которая до сих пор не применялась к Bitcoin.

Вашингтон, округ Колумбия, хотя технически и не является штатом, имеет требования к лицензированию. К сожалению, с этого момента регуляторные воды становятся только мутнее. Регулирующие органы штатов дали мало, если вообще дали, указаний Bitcoin бизнесу.

На самом деле, самая полезная информация, которую они предоставили, вообще не относится к биткоину. Она связана с правовым принципом, называемым «экстерриториальной юрисдикцией»: некоторые государственные регулирующие органы объявили, что любой бизнес, обслуживающий или привлекающий граждан своего штата, должен соответствовать требованиям лицензирования этого штата, даже если у бизнеса нет физического присутствия в этом штате. Это верно независимо от того, находится ли бизнес физически в другом штате, иностранном государстве или представляет собой веб-сервис без физического присутствия вообще.

Этот принцип имеет особую применимость к Bitcoin бизнесу.

Децентрализованная цифровая валюта по своей сути является безграничным средством обмена. Большинство Bitcoin бизнесов существуют в Интернете, где государство их регистрации и гражданство их клиентов практически не имеют значения.

Bitcoin бизнес, расположенный в Нью-Йорке, скорее всего, обслуживает каждого своего клиента примерно одинаково, независимо от того, живет ли этот клиент в Нью-Йорке, Неваде, Нигерии или Норвегии.

Таким образом, Bitcoin бизнес, планирующий обслуживать всех клиентов в Соединенных Штатах, должен учитывать головокружительный массив режимов лицензирования в каждом штате. Поскольку каждый Bitcoin бизнес отличается, определение того, должен ли бизнес лицензироваться как денежный переводчик в каком-либо конкретном штате, имеет решающее значение.

Существует как минимум две процедуры (часто используемые в сочетании), позволяющие определить, потребуется ли в том или ином штате лицензирование деятельности по переводу денег.

Первый — это исследование по каждому штату, в ходе которого юрист изучает законы и судебные разбирательства, регулирующие денежные переводы в штатах, где компания будет вести свою деятельность.

Таким образом, Bitcoin бизнес, планирующий обслуживать всех клиентов в Соединенных Штатах, должен учитывать ошеломляющее количество режимов лицензирования в разных штатах.

Адвокат сравнивает бизнес-план с правилами и производит оценку риска для каждого штата. К сожалению, ни в одном законе штата не упоминается Bitcoin или любая другая цифровая валюта. Уставы архаичны. Многие из них были задуманы и составлены до изобретения дискеты и никогда не предназначались для чего-то более экзотического, чем банковский перевод.

Люди, создавшие эти законы, никогда не думали, что компьютер можно положить в рюкзак, не говоря уже о том, чтобы хранить в нем миллионы долларов в конвертируемой стоимости.

Приведем конкретный пример: законы штата Нью-Йорк о денежных переводах требуют, чтобы посредники по переводу денег имели лицензию, но даже не удосуживаются дать определение «деньгам». Фактически, они даже не определяют «денежный перевод».

Поскольку ни один государственный регулятор еще не опубликовал никаких инструкций, касающихся биткоина, относительно того, как (и применяются ли) законы штата о денежных переводах к цифровой валюте, проблема «круглой привязки, квадратного отверстия», продемонстрированнаяРуководство FinCEN на федеральном уровнееще более выражена для предприятий, стремящихся соблюдать государственный закон о денежных переводах.

Ваш юрист может проанализировать законы и дать толкование того, как они могут применяться к вашему бизнесу, но это не значит, что государственный регулятор будет толковать их таким же образом. Таким образом, опрос юриста не может дать абсолютной уверенности. Он предлагает оценку риска. Однако у него есть преимущество в том, что он относительно недорогой по сравнению с другими альтернативами.

ONE из таких альтернатив является кампания писем «бездействия», также известная как «Request на постановление». Юрист составляет письма в регулирующий орган каждого штата, описывая предлагаемый бизнес-процесс клиента и излагая позицию о том, как законы штата должны применяться к этому процессу.

Не заблуждайтесь, функция этого письма не просто образовательная; это пропаганда. Request на постановление должен, конечно, точно описывать бизнес-план. Однако он также ссылается на соответствующий закон и призван объяснить регулирующему органу, почему в соответствии с этим законом бизнесу не требуется лицензия.

Если письмо будет успешным, регулирующие органы согласятся и выпустят ответ, в котором будет указано, что государство не предпримет «никаких действий» для обеспечения соблюдения требований лицензирования в отношении бизнеса. Таким образом, кампания по рассылке писем имеет преимущество большей определенности относительно риска принудительного исполнения.

Однако, в отличие от опроса, это требует много времени и ресурсов. Государственные регулирующие органы часто не обязаны отвечать на такие письма (i) своевременно, (ii) без длительной последующей работы или (iii) вообще.

Будет ли выдана лицензия моему бизнесу в сфере цифровой валюты?

В то время как регуляторы FinCEN считают себя профилактиками отмывания денег, государственные регуляторы считают себя защитниками прав потребителей.

Тот факт, что бизнес должен иметь лицензию, не гарантирует, что он ее получит.

Перевод денег в США — это привилегия, а не право, и многие штаты просто откажутся одобрить заявку. Сам процесс подачи заявки строг, и это правильно. Денежные переводы во многих случаях являются единственными финансовыми услугами, к которым имеют доступ многие из тех, кто не имеет или имеет недостаточный доступ к банковским услугам в нашем обществе.

В то время как регуляторы FinCEN считают себя борцами с отмыванием денег, государственные регуляторы считают себя защитниками прав потребителей.

Таким образом, процесс подачи заявки среди профессионалов отрасли ласково называют «финансовой колоноскопией». Вот часть информации, которую Департамент финансовых услуг Нью-Йорка Request у начинающего денежного перевозчика:

• Проверенная финансовая отчетность компании-заявителя и любых ее дочерних компаний
• Личные финансовые записи всех директоров, главных должностных лиц, владельцев или акционеров с долей 10% («Контролирующие лица»)
• Записи о занятиях всех лиц, осуществляющих контроль, за последние пятнадцать лет, включая любые дисциплинарные меры, принятые любым работодателем.
• Список всех судебных исков или уголовных жалоб против любого лица, осуществляющего контроль, за последние пятнадцать лет
• Проверка биографических данных третьей стороной на предмет наличия уголовных и гражданских нарушений
• Записи о браке, разводе и семейные записи, включая имена иждивенцев лиц, осуществляющих контроль
• Отпечатки пальцев контролирующих лиц

Помимо требований по Раскрытие информации , финансовые обязательства существенны. Нью-йоркский денежный переводчик должен иметь поручительскую BOND на сумму не менее 500 000 долларов, а агенты по облигациям потребуют регулярный ежегодный платеж в размере 2–10% от общей суммы BOND в зависимости от личного кредитного рейтинга гаранта облигации.

Заявитель также должен соответствовать минимальным требованиям к капитализации, которые достигают шестизначных цифр. Добавьте к этому стоимость ежегодной отчетности, ведения учета, аудита и юридических сборов. Неудивительно, что (i) стоимость лицензирования в сочетании с (ii) неопределенностью относительно того, требуется ли вообще лицензирование, заставляют некоторые компании вообще не подавать заявку.

Что делать, если мой бизнес работает без лицензии?

Вместо того, чтобы запустить потенциально незаконную услугу, Tangible Cryptography добровольно закрыла свой бизнес. На момент написания этой статьи она все еще не работает в Вирджинии.

Tangible Cryptography — это компания из Вирджинии, которая управляла популярным сервисом покупки Bitcoin под названием FastCash4Bitcoins. Компания зарегистрировалась в FinCEN как денежный перевозчик, но не пыталась получить лицензию на денежный перевозчик в Вирджинии. FastCash4Bitcoins покупала Bitcoin у своих клиентов за определенную плату. Эта услуга обеспечивала ликвидность и переводимость на Рынки цифровых валют.

Как американский бизнес, он также обеспечивал комфорт, надежность и обслуживание клиентов, которые иностранные биржи просто не могли предложить. В мае 2013 года Tangible Cryptographyполучил письмоот Комиссии по корпорациям Вирджинии. В письме говорилось, что услуги FastCash4Bitcoins могут представлять собой «продажу или выпуск сохраненной стоимости» в соответствии с законодательством Вирджинии, и поэтому требуют лицензии на денежные переводы.

В Нью-Йорке Департамент финансовых услуг штата («DFS») является государственным органом, уполномоченным лицензировать и регулировать деятельность по переводу денег. В августе этого года DFS уволилболее двадцати повесток в некоторой степени разбросанно по всей Bitcoin индустрии.

Получателями стали институциональные инвесторы, такие как Union Square Ventures, инкубаторы, такие какПовышение VC Bitcoin фонд и продавцы оборудования, такие как Лаборатории бабочек– предприятия, которые даже, по-видимому, не регулировались DFS как организации, занимающиеся денежными переводами.

Однако другие получатели повесток, такие какBitInstant и Coinbase, предоставляют своим клиентам услуги по переводу денег в весьма традиционном смысле: они берут стоимость у лица А, своего клиента, и передают ее лицу Б в другом месте или в другое время.

Повестки были обременительными и включали требование предоставить более двадцати общих категорий документов, таких как:

«Документы, достаточные для того, чтобы показать всех аффилированных лиц, агентов, торговцев, консультантов, дистрибьюторов, поставщиков, партнеров и организации, с которыми вы ведете бизнес (включая, помимо прочего, контракты, соглашения и договоренности) в отношении виртуальной валюты».

-и-

«Все документы, касающиеся предлагаемых материалов, презентаций, презентационных материалов, маркетинговых материалов, обращений к инвесторам, финансовых материалов, запросов на финансирование или меморандумов об одобрении в связи с вашими продуктами или услугами в сфере виртуальной валюты».

Юридические издержки реагирования на такую повестку могут достигать десятков тысяч долларов для некоторых предприятий. Для тех предприятий, которые никогда даже предположительно не занимались переводом денег, повестка была пятизначной головной болью.

Я начал эту Часть II, заявив, хотя и несколько легкомысленно, что государственный уровень — это то место, где происходят действия. Действительно, это то место, где действия всегда происходили.

Лицензирование по штатам — это старая проблема, с ONE традиционные денежные перевозчики, такие как Western Union и Moneygram, борются уже много лет. Теперь, когда цифровые валютные компании становятся жертвами тех же рисков и неопределенностей, это T может быть более правдивым.

В Часть 3: Стратегии соблюдения правил денежных переводов и избегания их соблюдения. Я расскажу о некоторых методах, которые предприниматели могут использовать, чтобы либо соблюдать правила денежных переводов, либо планировать свой бизнес таким образом, чтобы полностью их избегать.

Марко Сантори — бизнес-юрист в Нью-Йорке из Pillsbury Winthrop Shaw Pittman LLP. Он юрист, но он не ваш юрист, и это не юридическая консультация. Вы можете связаться с Марко по адресу marco.santori@pillsburylaw.com.

Примечание редактора: Вы также можете проверить наш CoinDesk руководство по общей законности Bitcoin здесь.