Решение Telegram закрывает еще одну дверь для законных продаж токенов

Джош Лоулер — партнер вЗубер Лоулер, которая специализируется на слияниях и поглощениях, законодательстве о ценных бумагах и Технологии сделках.

Все играли в игру «Телефон» в детстве. Первый ребенок говорит что-то шепотом следующему ребенку, который шепчет следующему, и так далее, пока последний ребенок не скажет то, что он услышал, как он шепчет всем. Как и ожидалось, эта последняя итерация значительно отличается от исходного сообщения. Телефон — это весело в детстве, но это T очень хорошо переносится в судебное толкование. В решении против Telegram и его планы по запуску Криптовалюта GRAMОкружной суд США по Южному округу Нью-Йорка объединил разрозненные концепции законодательства о ценных бумагах и пришел к запутанному и неверному выводу, который может еще больше подорвать развитие блокчейн-проектов в Соединенных Штатах.

Telegram управляет чрезвычайно популярным (более 300 миллионов пользователей) приложением для обмена сообщениями. В 2017 году Telegram попытался развить популярность своего приложения для обмена сообщениями, создав «Telegram Open Network» («TON»), платформу на основе блокчейна для поддержки токена («gram») для упрощения торговли в приложении Telegram. Затем Telegram провел типичное частное размещение 506(c) для финансирования проекта TON . Продажа 175 «аккредитованным инвесторам» («первоначальным покупателям») форвардных контрактов на поставку граммов, как только TON станет достаточно функциональным для поддержки их использования. Это было предложение ценных бумаг.

Смотрите также:Российский олигарх и бывший министр правительства инвестировали в ICO Telegram, говорится в иске суда

Более года спустя Telegram попытался выполнить свои обязательства, доставив граммы. Затем Комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC) попыталась запретить распространение граммов как незарегистрированное публичное предложение ценных бумаг. Telegram не согласился.

Суд встал на сторону SEC. Косвенно, он также вынес решение против каждого проекта блокчейна, финансируемого через форвардные контракты на поставку токенов (значительное количество). Если решение будет рассмотрено в апелляции, оно уничтожит частную продажу токенов как метод финансирования публичного проекта блокчейна, еще больше затормозив инновации в США в этой критической области.

Рассказ о двух доктринах

Вкратце, Закон о ценных бумагах 1933 года запрещает эмитенту ценных бумаг проводить незарегистрированную публичную продажу ценных бумаг. Менее известный в криптосфере, закон также запрещает лицу, которое покупает ценные бумаги у эмитента с намерением перепродать их («андеррайтер»), проводить незарегистрированную публичную продажу. Наконец, если эмитент продает ценные бумаги андеррайтеру, эмитент и андеррайтер оба нарушают закон, когда андеррайтер публично предлагает эти ценные бумаги третьим лицам.

По сути, это также означало, что суд вынес решение против всех блокчейн-проектов, финансируемых посредством форвардных контрактов на поставку токенов.

Является ли грамм ценной бумагой, зависит от того, является ли он инвестиционным контрактом. Согласно ныне печально известномуТест Хауи, «инвестиционный договор» — это «договор..., в соответствии с которым лицо инвестирует... в общее предприятие и ожидает прибыли... от усилий... третьей стороны». Анализ основан на «ожиданиях» покупателя и является уникальным в регулировании ценных бумаг, поскольку является субъективным тестом. В этом случае суд тщательно взвесил субъективное намерение Первоначальных покупателей, но не третьих лиц, которым Первоначальные покупатели (если им не предписано) продали бы граммы после доставки по Telegram. Сделать это было бы невозможно; их пока не существует.

Смотрите также:Разработчики планируют запуск блокчейна Telegram без участия компании

У граммов есть вариант использования (по крайней мере, в постановлении суда не приводится никаких доказательств обратного). Покупатель может использовать грамм по назначению в протоколе блокчейна, который будет запущен до распределения граммов. Со стороны суда совершенно неправильно проводить анализ Хауи, основываясь только на форвардном контракте, а затем экстраполировать свой результат на граммы. Фактически, руководство по этому вопросу в значительной степени фокусируется на том, может ли цифровой актив на момент продажи использоваться в живом протоколе. Вот почему Telegram структурировал свою продажу форвардных контрактов и граммов именно так.

Препятствие к публичным блокчейнам

Постановление блокирует функциональность блокчейна. Функциональность блокчейна основана на усилиях множества субъектов, мотивированных быть заслуживающими доверия. Стимул обычно представляет собой токены, которые имеют ценность. Участники не будут ценить эти токены, если они не могут (a) использовать их по назначению или (b) конвертировать их в фиатную валюту. ONE отделить токены от характеристики наличия ценности, конвертируемой в фиатную валюту. Более того, действительность и полезность децентрализованного протокола требуют широкого распространения токенов. Соответственно, разработчик системы блокчейна должен широко распространять эти токены.

Если каждый токен, имеющий ценность, является «ценной бумагой», распределение токенов становится крайне сложным. До решения Telegram проект изначально продавал свои токены в частном или зарубежном предложении, соответствующем закону о ценных бумагах. Затем покупатели выдерживают период удержания, предписанный Законом 1933 года. После этого эти покупатели могут перепродать токены, часто через листинг на бирже.

Смотрите также:Решение апелляционного суда Telegram, запрещающее распространение токенов Gram

Постановляя, что первоначальный покупатель в частной сделке будет «андеррайтером», независимо от того, удерживал ли он токены в течение достаточного ранее периода удержания, суд исключает последний значимый метод широкого распространения токенов, соответствующий законодательству о ценных бумагах (то есть отсутствие подачи заявления о регистрации или циркуляра предложения в SEC, что является очень длительным и дорогостоящим процессом).

Это вариант использования, глупый.

Грам — это просто программный код. Люди покупают и продают программное обеспечение во множестве контекстов, немногие из которых связаны с продажей ценных бумаг.

Обозначение «программный код» охватывает широкий спектр элементов с широким спектром использования. Подумайте о том, что большая часть индустрии программного обеспечения работает через продажу программного обеспечения реселлеру с добавленной стоимостью («VAR»). VAR перепродает программное обеспечение конечному пользователю с целью получения прибыли. Звучит знакомо? Является ли программное обеспечение ценной бумагой? Тест Хауи говорит «да». Является ли VAR андеррайтером? Решение постановит, что да.

Оставив в стороне тест Хауи, вывод смехотворен. Скрестите пальцы, чтобы Апелляционный суд второго округа признал ошибочность решения окружного суда.