Не такое уж и скрытое послание CFTC: трейдеры, будьте бдительны

Комиссия по торговле товарными фьючерсами США (CFTC) недавно объявила о соглашениях с двумя компаниями, занимающимися цифровыми валютами, которые, на первый взгляд, могут повлиять только на компании, а не на индивидуальных трейдеров. Но последствия для любого, кто торгует цифровыми валютами, такими как биткоины, независимо от того, где они живут и торгуют, значительны и должны быть тщательно продуманы.

Можно ожидать, что CFTC будет предпринимать будущие принудительные действия не только против компаний, работающих в США, независимо от того, есть ли у них там физическое присутствие, но и против отдельных трейдеров по всему миру. Это связано с тем, что CFTC утверждает юрисдикцию, как минимум, над любой транзакцией, где бы она ни происходила и кто бы ни занимался торговлей, которая имеет отношение к деятельности в США или влияет на торговлю в США.

Напомним, 17 сентября 2015 года CFTC объявила оурегулирование с Coinflip за маркетинг деривативов Bitcoin без надлежащей регистрации в CFTC. Неделю спустя, 24 сентября 2024 года, агентство объявило о урегулирование обвинений против TeraExchange, зарегистрированный в CFTC Фонд по исполнению свопов (SEF), за разрешение на торговлю свопами цифровой валюты, которая была одновременно «фиктивной сделкой» и «заранее организованной сделкой», что является нарушением законов и нормативных актов США.

Хотя ни в одном из случаев не были наложены штрафы или применены серьезные санкции, сам факт того, что CFTC возбудила дела, не добиваясь таких штрафов, и публично объявила о них в ближайшее время, свидетельствует о том, что она хотела дать «честное предупреждение» участникам рынка о том, что в будущем им лучше придерживаться правил и положений CFTC, иначе будет плохо.

Трейдеры не застрахованы

Тот факт, что CFTC действовала против торговых платформ в этих случаях, не означает, что сами трейдеры застрахованы от риска. Далеко не так. Существует ряд нормативных требований США, которые любой, кто торгует свопами цифровой валюты или другими деривативами, а в некоторых случаях даже торгует любыми продуктами цифровой валюты, должен учитывать и иметь в виду при торговле такими продуктами. Это верно даже в том случае, если трейдер не живет в США из-за обширной сферы действия законодательства США.

Вот некоторые из основных наземных мин:

• Хотя простая торговля цифровой валютой (например, биткоинами) на бирже не требует регистрации в CFTC, если вы даете советы другим или иным образом участвуете в процессе размещения сделок других лиц, вам может потребоваться регистрация в CFTC.
• Контракт на цифровую валюту, который определен как производный инструмент (например, фьючерс или своп) или опцион, должен торговаться на платформе или иным образом в соответствии с требованиями CFTC, в противном случае вы можете нарушить закон просто потому, что участвуете в сделке.
• Как подчеркивается в деле TeraExchange, правила США запрещают транзакцию, которую можно охарактеризовать как «фиктивную торговлю», «торговлю с целью размещения», «фиктивную продажу» или торговлю, которая «используется для того, чтобы заставить сообщить, зарегистрировать или записать любую цену, которая не является истинной или добросовестной ценой». Эти положения широко применяются к любой ситуации, когда CFTC считает, что процесс, посредством которого происходит транзакция, не был справедливым, открытым и конкурентным (если иное не предусмотрено ее правилами). И они создают потенциальную ответственность для трейдеров, а не только для биржи.
• Для сделок, совершаемых на зарегистрированной в CFTC платформе, такой как SEF, например TeraExchange, или на рынке контрактов, существуют особые запреты на (1) нарушение заявок или предложений, (2) преднамеренное или безрассудное пренебрежение упорядоченным выполнением транзакций в период закрытия или (3) «спуфинг», который в законе определяется как «торги или предложения с намерением отменить заявку или предложение до исполнения». В последнее время спуфинг является областью особого внимания CFTC.
• Существуют запреты, связанные с кражей или преобразованием и использованием закрытой информации правительства США.
• Правила CFTC в целом запрещают мошенничество в связи с любой транзакцией, находящейся под ее юрисдикцией. Технически, формулировка ONE из положений касается любой транзакции с наличными товарами в межгосударственной торговле, хотя маловероятно, что CFTC хочет стать общим надзорным органом за мошенничеством на всех коммерческих рынках. Но это означает, что CFTC может воспользоваться своим правом на дискреционные полномочия, чтобы возбудить дело, если она в противном случае сосредоточится на проблеме на рынке. Более того, соответствующий закон специально запрещает человеку заключать сделку свопа, «зная или действуя в безрассудном пренебрежении к тому факту, что его контрагент будет использовать своп как часть ... мошенничества против третьей стороны». CFTC, как правило, не обязана доказывать фактическое намерение совершить мошенничество, но может возбудить дело на основании безрассудного поведения.
• CFTC имеет широкие полномочия по контролю за манипуляциями. Здесь CFTC будет рассматривать манипуляции не только непосредственно на рынке деривативов, но и на «денежном» рынке, где, по ее мнению, существует потенциал для искажения цен на связанном рынке деривативов. CFTC не нужно доказывать фактическое намерение манипулировать, а просто безрассудство. И она имеет юрисдикцию добиваться серьезных санкций, включая штрафы в размере 1 млн долларов за нарушение, а также запопыталисьманипуляция, которая требует лишь доказательств необходимого состояния ума (намерения или безрассудства) и действия, которое, как можно утверждать, было совершено в целях осуществления манипуляции.

Потенциальные обвинения

В большинстве случаев в соответствии с уставами, правилами и положениями CFTC лица могут быть привлечены к гражданскому преследованию за пособничество или подстрекательство и могут нести ответственность принципала-агента за любые нарушения закона, которые курирует CFTC. А что касается мошенничества и манипуляции, то вопиющие случаи вполне могут привлечь внимание уголовных прокуроров.

Помимо существенных гражданских денежных штрафов, CFTC может добиваться вынесения распоряжений о прекращении противоправных действий или судебных запретов в отношении дальнейшего неправомерного поведения, возврата доходов и/или возмещения ущерба пострадавшим сторонам, а также запретов и приостановок регистрации и торговли.

Последнее стоит подчеркнуть, поскольку, в отличие от SEC на Рынки ценных бумаг, CFTC может фактически приостановить или запретить лицам торговать на Рынки деривативов, независимо от того, является ли лицо зарегистрированным лицом или нет.

Суть в том, что трейдерам цифровой валюты, независимо от того, где они живут и ведут торговлю, необходимо внимательно следить за нормативной структурой, которая, как прямо предупредила CFTC, будет применяться к торговле на Рынки цифровой валюты.

Невнимание к этим торговым ограничениям может привести не только к искам против платформ, на которых ведется торговля, но и против самих трейдеров. Более того, ответом может стать не только гражданское судебное разбирательство, но и преследование со стороны уголовных властей. Трейдерам по всему миру нужно быть бдительными.

Предупреждающее изображениечерез Shutterstock