A mensagem não tão escondida da CFTC: cuidado, comerciantes

A US Commodity Futures Trading Commission (CFTC) anunciou recentemente acordos com dois negócios de moeda digital, que, à primeira vista, podem parecer impactar apenas empresas, não traders individuais. Mas as implicações para qualquer um que negocie moedas digitais, como bitcoins, independentemente de onde vivam e negociem, são significativas e precisam ser cuidadosamente consideradas.

Pode-se esperar que a CFTC traga futuras ações de execução não apenas contra empresas que operam nos EUA, independentemente de terem ou não presença física lá, mas também contra comerciantes individuais em todo o mundo. Isso ocorre porque a CFTC afirma jurisdição, no mínimo, sobre qualquer transação, onde quer que ela ocorra e quem quer que esteja negociando, que tenha uma conexão com a conduta nos EUA ou um efeito no comércio nos EUA.

Como lembrete, em 17 de setembro de 2015, a CFTC anunciou umaacordo com Coinflip para comercializar derivativos de Bitcoin sem estar devidamente registrado na CFTC. Uma semana depois, em 24 de setembro, a agência anunciou uma liquidação de encargos contra a TeraExchange, uma Swaps Execution Facility (SEF) registrada na CFTC, por permitir uma negociação de swap de moeda digital que era tanto uma “negociação de lavagem” quanto uma “negociação pré-arranjada”, em violação às leis e regulamentações dos EUA.

Embora em nenhum dos casos tenham sido aplicadas multas ou sanções sérias, o próprio fato de a CFTC ter aberto os casos sem buscar tais penalidades e anunciado publicamente que elas estavam próximas do prazo demonstra que ela queria dar um "aviso justo" aos participantes do mercado de que, no futuro, eles deveriam aderir melhor às regras e regulamentos da CFTC, ou então...

Os comerciantes não são imunes

O fato de a CFTC ter agido contra as plataformas de negociação nesses casos não significa que os próprios traders estejam imunes ao risco. Longe disso. Há uma série de requisitos regulatórios dos EUA que qualquer pessoa que negocie swaps de moeda digital ou outros derivativos – e até mesmo, em alguns casos, negocie quaisquer produtos de moeda digital – precisa ser sensível e ter em mente ao negociar tais produtos. Isso é verdade mesmo que o trader não more nos EUA devido ao longo alcance da lei dos EUA.

Aqui estão algumas das principais minas terrestres:

• Embora a simples negociação de moeda digital (como bitcoins) em uma bolsa não exija registro na CFTC, se você aconselha outras pessoas ou se envolve de alguma forma no processo de realização de negociações de outras pessoas, pode ser necessário se registrar na CFTC.
• Um contrato de moeda digital que seja considerado um derivativo (por exemplo, um futuro ou um swap) ou uma opção deve ser negociado em uma plataforma ou de outra forma de maneira consistente com os requisitos da CFTC, ou você pode estar violando a lei simplesmente por realizar a transação.
• Conforme destacado pelo caso TeraExchange, as regulamentações dos EUA proíbem uma transação que pode ser caracterizada como uma “wash trade”, uma “accomodation trade”, uma “venda fictícia” ou uma negociação que “é usada para fazer com que qualquer preço seja relatado, registrado ou registrado que não seja um preço verdadeiro ou genuíno”. Essas disposições foram amplamente aplicadas a qualquer situação em que a CFTC acredita que o processo pelo qual uma transação ocorre não foi justo, aberto e competitivo (a menos que de outra forma previsto em suas regras). E elas criam responsabilidade potencial para os comerciantes, não apenas para a bolsa.
• Para negociações feitas em uma plataforma registrada na CFTC, como uma SEF como TeraExchange ou um mercado de contratos, há proibições específicas contra (1) violação de lances ou ofertas, (2) desrespeito intencional ou imprudente pela execução ordenada de transações durante um período de fechamento, ou (3) “spoofing”, que é definido no estatuto como “licitação ou oferta com a intenção de cancelar o lance ou oferta antes da execução”. Spoofing é uma área de atenção particular da CFTC recentemente.
• Existem proibições relacionadas ao roubo ou conversão e uso de informações não públicas do governo dos EUA.
• Os regulamentos da CFTC proíbem amplamente a fraude em conexão com qualquer transação sob sua jurisdição. Tecnicamente, a linguagem de uma das disposições atinge qualquer transação de mercadoria em dinheiro no comércio interestadual, embora seja improvável que a CFTC queira se tornar a supervisora ​​geral de fraude em todos os mercados comerciais. Mas isso significa que a CFTC pode ser capaz de exercer sua discrição para abrir um caso se, de outra forma, se concentrar em um problema no mercado. Além disso, o estatuto relevante proíbe especificamente uma pessoa de entrar em uma transação de swap "sabendo ou agindo em desrespeito imprudente ao fato de que sua contraparte usará o swap como parte de uma ... fraude contra terceiros". A CFTC geralmente não precisa mostrar intenção real de fraudar, mas pode abrir um caso com base em conduta imprudente.
• A CFTC tem ampla autoridade para policiar a manipulação. Aqui, a CFTC analisará a manipulação não apenas diretamente no mercado de derivativos, mas também no mercado “à vista”, onde acredita que há potencial para um efeito de distorção de preço em um mercado de derivativos relacionado. A CFTC não precisa provar a real intenção de manipular, mas simplesmente a imprudência. E tem jurisdição para buscar sanções sérias, incluindo multas de US$ 1 milhão por violação, e portentoumanipulação, que requer apenas evidências do estado de espírito necessário (intenção ou imprudência) e um ato que pode ser considerado como tendo sido realizado para promover a manipulação.

Possíveis encargos

Na maioria dos casos, sob os estatutos, regras e regulamentos da CFTC, as pessoas podem ser civilmente acusadas de serem cúmplices ou instigadoras, e podem enfrentar responsabilidade de agente principal por qualquer violação da lei que a CFTC supervisiona. E, com relação a fraude e manipulação, casos flagrantes podem muito bem atrair o escrutínio de promotores criminais.

Além de penalidades monetárias civis substanciais, a CFTC pode buscar ordens de cessação e desistência ou liminares contra novas condutas indevidas, devolução de lucros e/ou restituição a partes lesadas, além de proibições e suspensões de registro e negociação.

Vale destacar este último porque, diferentemente da SEC nos Mercados de valores mobiliários, a CFTC pode suspender ou proibir pessoas de negociar em Mercados de derivativos, independentemente de a pessoa ser ou não um registrante.

O ponto principal é que os comerciantes de moeda digital, independentemente de onde vivam e negociem, precisam prosseguir com os olhos bem abertos para a estrutura regulatória que a CFTC agora advertiu expressamente que será aplicada à negociação em Mercados de moeda digital.

Deixar de prestar atenção a essas limitações de negociação pode resultar não apenas em ações contra as plataformas nas quais a negociação ocorre, mas contra os próprios traders. Além disso, a resposta pode não ser apenas litígio civil, mas também processo por autoridades criminais. Traders em todos os lugares precisam ter cuidado.

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