O que os emissores e investidores de ICO precisam saber sobre impostos

Lisa Zarlenga é copresidente do Tax Group e John Cobb é associado do escritório de advocacia Steptoe & Johnson.

O artigo a seguir é uma contribuição exclusiva para a série Cripto e Impostos 2018 da CoinDesk.

Nos últimos anos, as emissões de tokens de blockchain — às vezes chamadas de ofertas iniciais de moedas ou ICOs — dispararam, tanto em termos de número quanto de tamanho.

De acordo com o rastreador de ICO da CoinDesk, houve 43 ICOs em 2016, arrecadando um total de US$ 256 milhões; esse número saltou para 343 ICOs em 2017, arrecadando mais de US$ 5,4 bilhões; até agora em 2018, 92 ICOs arrecadaram mais de US$ 3 bilhões.

Muita atenção tem sido dada a questões regulatórias relacionadas a emissões de tokens, incluindo o tratamento potencial de tokens como valores mobiliários sujeitos à regulamentação pela Securities and Exchange Commission, tratamento de tokens como commodities sujeitas à regulamentação pela Commodity Futures Trading Commission e tratamento de emissores como empresas de serviços financeiros sujeitas à regulamentação pela Financial Crimes Enforcement Network (FinCEN) do Departamento do Tesouro.

Menos atenção tem sido dada aos potenciais problemas tributários que podem surgir tanto para emissores quanto para investidores. Mas esses problemas são igualmente reais.

O Internal Revenue Service (IRS) não emitiu nenhuma orientação sobre o tratamento tributário de emissões de tokens. Praticantes e contribuintes, portanto, geralmente são deixados para aplicar regras tributárias existentes, confiando em precedentes e regras que fornecem analogias imperfeitas para emissões de tokens.

Existem muitas áreas de incerteza, incluindo a caracterização adequada de tokens para fins fiscais; questões de relatórios e retenções para emissores de tokens; e o tratamento de pré-vendas de tokens por meio do uso de instrumentos como o Simple Agreement for Future Tokens (SAFT) ou o Simple Agreement for Future Equity or Tokens (SAFE-T).

Tratamento fiscal simbólico

Em geral, os fatos e as circunstâncias de uma emissão específica de token, incluindo os direitos associados a um token, devem ser analisados para determinar a caracterização apropriada dos tokens para fins fiscais.

Um token pode ser tratado adequadamente como dívida ou interesses patrimoniais na entidade emissora, como patrimônio em uma parceria de fato entre detentores dos tokens se não houver entidade, como um pré-pagamento por bens e serviços, como “moeda virtual conversível” sob o Aviso 2014-21 (que é tratado como propriedade), ou como algum outro tipo de propriedade. As consequências fiscais para emissores e detentores dependerão de em qual desses grupos o token se enquadra.

Equidade.Tokens caracterizados para fins fiscais como patrimônio de uma corporação (porque, por exemplo, têm direitos a distribuições, direitos a uma parte dos lucros ou direitos de voto) geralmente não resultam em imposto corrente para os emissores e, se estruturados adequadamente, os investidores podem adiar o imposto sobre qualquer Criptomoeda valorizada usada para adquirir os tokens até que eles usem ou descartem os tokens.

No entanto, se a participação acionária estiver em uma sociedade, as regras podem ficar muito complicadas, e a renda tributável da sociedade FLOW para os investidores, de modo que eles podem ter responsabilidade tributária contínua.

Dívida.Tokens caracterizados como dívida (porque, por exemplo, há uma obrigação definida de pagar o investidor com juros) geralmente não dão origem a impostos correntes para o emissor ou investidor, mas podem resultar em pagamentos de juros presumidos ao longo da vida do "empréstimo" e podem resultar em impostos para o emissor se o empréstimo for perdoado.

Bens/serviços pré-pagos:Os tokens podem representar a capacidade de adquirir bens ou serviços fornecidos na plataforma e, como tal, podem ser caracterizados como um pré-pagamento para tais bens ou serviços. Se o emissor atender a certos requisitos, incluindo não reconhecer a receita para fins de contabilidade financeira, ele pode adiar o reconhecimento da receita de bens ou serviços pré-pagos até o ano fiscal seguinte.

Propriedade.Tokens caracterizados como propriedade (seja moeda virtual conversível sob o Aviso 2014-21 ou de outra forma) geralmente resultam em imposto corrente para o emissor igual ao valor dos rendimentos recebidos menos qualquer base nos tokens.

Além disso, se o investidor usou Criptomoeda valorizada para adquirir os tokens, isso geralmente resultará em imposto corrente para o investidor sobre a Criptomoeda valorizada, embora, dependendo dos fatos, o investidor possa argumentar que a troca de Criptomoeda por tokens foi uma troca semelhante com imposto diferido, pelo menos antes de 2018.

Muitos dos tokens que vimos têm múltiplos usos, inclusive como meio de troca na plataforma, e provavelmente se enquadram nessa categoria.

Assim, os ICOs permitem que os emissores de tokens levantem dinheiro no início do ciclo de vida da empresa, e esse dinheiro pode ser taxado antecipadamente se os tokens forem tratados como propriedade. No entanto, as despesas para desenvolver completamente a plataforma podem ser incorridas no futuro, revertendo assim o padrão típico de uma empresa iniciante.

Airdrops de tokens

Alguns emissores de tokens emitem alguns de seus tokens gratuitamente por meio de um “airdrop”.

Os destinatários geralmente se inscrevem para receber tokens airdropados por meio do site do emissor e, às vezes, precisam fazer algo para recebê-los, como usar as mídias sociais para divulgar os tokens.

O valor dos tokens recebidos em um airdrop provavelmente é uma renda tributável para o destinatário, mas eles podem dar origem a uma dedução para o emissor se forem considerados pagamentos por atividades de marketing.

Relatórios e retenções

Os emissores de tokens devem estar cientes de uma variedade de requisitos de relatórios e retenções que podem ser aplicados às emissões de tokens.

Por exemplo, os emissores de tokens podem estar sujeitos às regras de relatórios de troca de escambo no Formulário 1099-B se os tokens forem devidamente caracterizados como “títulos” por meio dos quais os clientes do emissor trocam propriedades ou serviços.

Se um token for adequadamente caracterizado como patrimônio ou dívida, o emissor do token pode precisar relatar os pagamentos feitos aos detentores dos EUA no Formulário 1099 apropriado ou reter e relatar os pagamentos feitos aos detentores estrangeiros de tokens no Formulário 1042.

Se o token for tratado adequadamente como um interesse de parceria, o emissor deve arquivar o Formulário 1065 e o Anexo K-1 para os parceiros. Finalmente, os emissores de token devem considerar a aplicação potencial de requisitos de relatórios e retenção no Formulário 1099 ou 1042 se eles fizerem airdrop de tokens.

SAFTs e SAFE-Ts

Os emissores de tokens geralmente pré-vendem alguns tokens por meio de um SAFT ou SAFE-T.

Em um SAFT, o detentor normalmente paga um valor fixo (em moeda fiduciária ou Criptomoeda) pelo direito de receber uma quantidade determinável de tokens na ocorrência de uma venda de tokens ao público.

Os SAFTs normalmente estabelecem que o tratamento tributário pretendido do SAFT é como um contrato a termo. Se esse tratamento for respeitado, a tributação do valor da compra deve ser adiada até a entrega dos tokens ao detentor do SAFT.

Entretanto, a caracterização de um SAFT como um contrato a termo não será necessariamente respeitada pelo IRS; a agência pode tentar recaracterizar um SAFT como um instrumento de dívida ou distingui-lo de um contrato a termo pré-pago tradicional e tributar os rendimentos no recebimento.

Um SAFE-T é baseado em um Simple Agreement for Future Equity (SAFE), que se destina a ser tratado como patrimônio em vez de dívida conversível. O tratamento tributário de um SAFE-T é incerto, mas contém elementos tanto de um SAFT quanto de um SAFE.

Dependendo dos termos do SAFE-T, ele pode ser tratado como um direito de ação contingente, um SAFT com um reforço de capital ou uma unidade de investimento composta por um elemento de capital e um elemento SAFT.

Conclusão

Deve ficar óbvio nesta discussão que há pouca orientação do IRS sobre como tratar uma oferta de token, SAFT ou SAFE-T para fins fiscais.

Determinar como caracterizar esses instrumentos para fins fiscais é um processo intensivo de fatos. Os emissores devem consultar um consultor fiscal para obter assistência na estruturação de suas ofertas de tokens para minimizar o risco de que o IRS os recaracterize.

Formulário de impostoimagem via Shutterstock.