Como montar uma defesa fiscal para renda Cripto não declarada

Phil Karter, ex-advogado de julgamento da Divisão de Impostos do Departamento de Justiça, é atualmente sócio do Escritório de Chamberlain Hrdlicka na Filadélfia. Kevin F. Sweeney, ex-promotor tributário federal, é advogado sênior no mesmo escritório.

O artigo a seguir é uma contribuição exclusiva para a série Cripto e Impostos 2018 da CoinDesk.

Em 23 de fevereiro, a Coinbase, uma popular exchange de moeda digital sediada nos EUA, notificou 13.000 de seus clientes de que entregaria suas informações de conta ao IRS. O aviso foi precipitado por uma decisão do Tribunal Distrital dos EUA em uma prolongada batalha de intimação John Doe entre a empresa e o IRS sobre contas com renda de Criptomoeda potencialmente não declarada.

Por fim, o Tribunal concluiu que o IRS tinha direito às informações.

A batalha de intimações da Coinbase lembra os esforços agressivos de fiscalização tributária realizados pelo Departamento de Justiça para descobrir contribuintes dos EUA que detêm renda e ativos não declarados no exterior. Essa iniciativa também começou com a emissão de uma intimação John Doe, mas para um banco suíço, o UBS, por informações de contas estrangeiras não declaradas.

O IRS e o DOJ então rapidamente se expandiram para outros bancos estrangeiros e outros países. Com o programa de Aviso Importante voluntária offshore (“OVDP”) chegando ao fim, há fortes indícios de que o IRS voltará sua atenção para transações de Criptomoeda não reportadas.

A grande maioria dos indivíduos com renda não declarada em Criptomoeda tem opções disponíveis para mitigar e se defender contra penalidades civis e processos criminais.

Para aqueles que receberam uma carta da Coinbase, as opções são mais limitadas; a maioria será auditada e alguns inevitavelmente enfrentarão as repercussões mais drásticas de uma investigação criminal e processo.

Apesar disso, todos com renda de Criptomoeda não declarada devem entender todas as ramificações potenciais de sua situação. Só então eles podem analisar e tomar as medidas adequadas para tirar o máximo proveito de uma situação potencialmente ruim.

Quem corre mais risco?

Embora as leis tributárias dos EUA operem ostensivamente em um sistema de "conformidade voluntária", o IRS e o DOJ rotineiramente buscam impedir a sonegação ou evasão fiscal e coagir a "conformidade voluntária" dando exemplos de alguns contribuintes não conformes.

Para aqueles que se encontram nessa posição, o risco de investigação criminal e processo é real.

Consequentemente, antes que os contribuintes e seus consultores decidam como remediar e/ou defender problemas de conformidade relacionados a Criptomoeda , é importante reconhecer onde um contribuinte específico se enquadra no espectro de exposição civil versus criminal.

As seguintes categorias de indivíduos com renda não declarada em Criptomoeda devem tomar cuidado especial:

• Indivíduos que compraram Criptomoeda com recursos de atividades ilegais;
• Indivíduos que aceitaram ou converteram outras formas de moeda em Criptomoeda para ocultar renda ou ativos do IRS;
• Indivíduos com renda e/ou ganhos substanciais em Criptomoeda não declarados;
• Indivíduos que obtêm toda ou a maior parte de sua renda de Criptomoeda (por exemplo, mineradores de Bitcoin ); e
• Indivíduos que continuarão a esconder a cabeça na SAND e não conseguirão regularizar suas Criptomoeda não declaradas em impostos, como alguns correntistas estrangeiros não declarados ainda fazem.

Como defender um caso?

Como questão preliminar, os contribuintes e seus assessores devem evitar tomar qualquer ação junto ao IRS até que tenham analisado completamente todos os riscos civis e criminais.

A melhor prática é que um advogado com experiência em impostos criminais conduza essa análise sozinho ou com a assistência de um contador, sob o que é conhecido comoArranjo de Kovel (em que o contador atua como uma espécie de subcontratado do seu advogado e, portanto, as comunicações com o primeiro são cobertas pelo privilégio advogado-cliente). Isso permitirá que os consultores fiscais Aprenda os fatos necessários para aconselhar o contribuinte, ao mesmo tempo em que protegem quaisquer comunicações sensíveis.

Se houver pouca ou nenhuma exposição criminal, o contribuinte deve considerar o preenchimento de uma declaração corrigida qualificada (QAR). Além de corrigir o relatório de Criptomoeda , o preenchimento de uma QAR tem o benefício adicional de auxiliar os contribuintes a evitar penalidades relacionadas à precisão. No entanto, qualquer pessoa que esteja sob auditoria ou investigação criminal ou seja objeto de uma intimação John Doe, como a emitida para a Coinbase, está impedida de preencher uma QAR.

Mesmo que um contribuinte seja desqualificado de apresentar um QAR, ele ou ela ainda pode evitar penalidades apresentando uma declaração corrigida e estabelecendo causa razoável para a não conformidade. Mas eles não devem fazer isso levianamente.

Uma declaração corrigida imprecisa provavelmente aumentará, em vez de diminuir, a exposição criminal de alguém. Em muitos casos, as exchanges de Criptomoeda faliram, deixando os contribuintes com um pesadelo de registros logísticos.

Embora possa ser teoricamente possível rastrear com precisão o histórico de transações por meio do livro-razão do blockchain, tal processo está além do nível de sofisticação da maioria. Ao mesmo tempo, se um contribuinte estimar dados de transações, ou se sua tentativa de reconstruir registros de outra forma der errado, o IRS pode perceber essas imprecisões como itens intencionalmente falsos.

Se a exposição criminal de um contribuinte for significativa, ele ou ela deve considerar seriamente entrar no programa de Aviso Importante voluntária nacional ou offshore, dependendo de onde e como a Criptomoeda não declarada foi mantida. Essa abordagem provavelmente não fornecerá alívio de penalidade, mas oferece uma oportunidade de evitar as consequências mais severas do processo criminal.

Para aqueles que T se qualificam para um programa de Aviso Importante voluntária ou se encontram sob investigação criminal ou uma auditoria civil sensível indo nessa direção, há menos opções disponíveis. Nesses casos, o foco deve mudar de como corrigir declarações fiscais anteriores para proteger contra uma condenação criminal.

O sucesso do governo em processar casos de Criptomoeda relacionados a impostos provavelmente dependerá de sua capacidade de identificar e adquirir registros sobre as participações em Criptomoeda dos contribuintes, bem como evidências de que sua não conformidade foi intencional.

Ao responder a uma intimação ou intimação do IRS para registros ou depoimento, um contribuinte pode ajudar o governo a provar ambos. Consequentemente, é importante que os contribuintes consultem proativamente um advogado tributário criminal experiente assim que receberem notificação de uma investigação criminal ou auditoria ou tiverem motivos para acreditar que uma é iminente.

Em algumas circunstâncias, esse advogado pode aconselhar o contribuinte a fazer valer seu privilégio da Quinta Emenda contra a autoincriminação em vez de fornecer o depoimento ou os registros solicitados.

Imagem da Calculadoravia Shutterstock.