Законопроект Палаты представителей демонстрирует сложность регулирования Криптo без предоставления TradFi свободного доступа

Азаконопроект Председатель Комитета по финансовым услугам Палаты представителей Патрик МакГенри (республиканец от Северной Каролины) и председатель Комитета по сельскому хозяйству Гленн «GT» Томпсон (республиканец от Пенсильвании) показывают, насколько невозможно написать Криптo законодательство, которое освобождает токены от действия законов о ценных бумагах, сохраняя при этом регулирование традиционных эмитентов ценных бумаг.

Многие в Криптo приветствовали этот проект обсуждения, включая бывшего председателя Комиссии по торговле товарными фьючерсами и фьючерсами (CFTC) и нынешнего советника по Криптo Кристофера Джанкарло, который назвал его «достопримечательностьзаконопроект», и главный юридический директор Coinbase Пол Грюал, который сказал, что это «сильный шаг вперед«к принятию законодательства о юрисдикции финансовых регуляторов в отношении Криптo».

Однако, несмотря на ценные усилия по устранению потенциального регулятивного арбитража, законопроект лишь создает новую регулятивную неопределенность.

Тодд Филлипс — директор компании Phillips Политика Consulting.

Дискуссия о Криптo заключается в том, является ли данный токен инвестиционным контрактом, а следовательно, ценной бумагой, в соответствии с законами о ценных бумагах. Действительно, это является основой для исков Комиссии по ценным бумагам и биржам (SEC) против Coinbase и Бинанс.

Так называемый тест Хоуи, который стал стандартным способом определения того, какие активы являются ценными бумагами, после дела Верховного суда 1946 годаSEC против Howey Co., предусматривает, что инвестиционный договор является ценной бумагой, если он представляет собой вложение денег в общее предприятие с ожиданием получения прибыли от усилий других лиц.

Важно отметить, что поскольку тест Howey является способом идентификации инвестиционных контрактов как ценных бумаг, SEC фактически не может издавать правила, которые диктуют, является ли токен инвестиционным контрактом или нет. Суды будут применять тест Howey в любом случае.

Хауи, кто?

МакГенри и Томпсон пытаются полностью обойти тест Хоуи. Их законопроект создаст новый класс активов под названием «цифровые активы». Цифровые активы могут существовать во многих формах, но две особенно важные из них — «цифровые товары» и «ограниченные цифровые активы». Короче говоря, законодательство предусматривает, что Криптo будут либо выпускаться как цифровые товары в первую очередь, либо как ограниченные цифровые активы, которые затем «созревают» в цифровые товары после того, как станут достаточно децентрализованными.

Ограниченные цифровые активы по-прежнему являются ценными бумагами в соответствии с тестом Хауи, но будут освобождены от значительной части законов о ценных бумагах. Если выпуск токенов соответствует шести квалификациям, определенным в законопроекте, будет применяться более мягкий набор требований к Раскрытие информации . Как только они станут цифровыми товарами, они будут полностью освобождены от законов о ценных бумагах.

Вот где МакГенри и Томпсон спотыкаются. ONE из этих шести условий заключается в том, что продажа цифрового актива не может «включать предложение или продажу ценных бумаг акционерного капитала, долговых ценных бумаг или долговых ценных бумаг, конвертируемых или обмениваемых на доли акционерного капитала». Другими словами, криптовалюты не могут представлять собой долю собственности в предприятии или использоваться как облигации для привлечения капитала.

Цель этого положения, по-видимому, заключается в предотвращении регулятивного арбитража. Это помешало бы тем субъектам, которые обычно выпускают акции или облигации, избегать традиционных требований законов о ценных бумагах, предлагая вместо этого Криптo .

Задаем вопрос

Но законопроект не определяет эти термины. Хотя акции обычно рассматриваются как просто акции корпораций, термин «акционерная ценная бумага»определенныйв Законе о фондовых биржах 1934 года как «любые акции или аналогичные ценные бумаги… или любые другие ценные бумаги, которые Комиссия сочтет имеющими аналогичный характер» (выделено мной).

В попытке предотвратить регулятивный арбитраж законопроект МакГенри-Томпсона вообще не решит проблемы, которые он пытается решить. Законопроект не только не повлияет на определение «инвестиционного контракта», но и заставит SEC решать, какие из этих токенов являются акциями или долговыми ценными бумагами.

Учитывая, что код, управляющий многими dapps [децентрализованными приложениями] и децентрализованными автономными организациями (DAO), предоставляет держателям токеновте же самые виды прав В качестве акционеров корпораций Комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC) будет считать большинство, если не все, Криптo , соответствующие тесту Хауи, акциями, подлежащими раскрытию в соответствии с традиционным законодательством о ценных бумагах.

Читать дальше: Законопроект Палаты представителей затруднит для SEC возможность утверждать, что Криптo токены являются ценными бумагами

Проблемы, множественное число

Другие варианты устранения дискреционных полномочий SEC, одновременно предотвращая регулятивный арбитраж, также потерпят неудачу. Законопроект, который исключит Криптo из теста Хауи, превратит законы о ценных бумагах из технологически нейтральных в такие , которые выгодны блокчейнам по сравнению со всем остальным.

Законопроект, определяющий долевые ценные бумаги как просто «акции», оставляет на усмотрение судов определение того, что такое акция, что приводит к новому судейскому тесту, который, как и тест Хауи, требует судебного разбирательства до юридической определенности. Или, если долевые ценные бумаги определяются как выпускаемые только юридическими лицами, зарегистрированными государством, каждая компания может принять решение о преобразовании в DAO, которая сохраняет ту же структуру управления, что и раньше.

Есть ряд других проблем с законопроектом, не последней из которых является то, что он предоставит CFTC значительную новую юрисдикцию, не предоставив ей также нового финансирования. Законопроект также, по-видимому, освобождает биржи DeFi от соблюдения тех же положений о защите инвесторов, что и биржи CeFi. И CFTC также будет разрешено ретроспективно или в перспективе освобождать большие участки Рынки цифровых товаров от положений о защите клиентов МакГенри и Томпсона, делая регулирование бирж и брокеров законопроектом необязательным.

Однако самая большая проблема связана с регулятивным арбитражем. Пока председатели МакГенри и Томпсон пытались разработать законопроект, который предоставит Криптo выход из-под действия законов о ценных бумагах, их законодательство — как и другие до него — показывает, насколько невозможно обойтись без предоставления выпускам традиционных ценных бумаг нового способа также отказаться от этих законов.