Por qué Europa supera a EE. UU. en la atracción de startups de Cripto

Durante años, los abogados han advertido sobre los riesgos asociados a operar un negocio de Criptomonedas en Estados Unidos, especialmente cuando se trata de tokens. Lamentablemente, estos riesgos son más evidentes que nunca.

Como abogados con licencia en Nueva York y Austria, hemos disuadido a innumerables clientes de vender tokens públicamente en EE. UU. o, en general, de desarrollar sus negocios allí. Hemos presenciado personalmente a ONE de nuestros clientes europeos —un pez pequeño, según cualquiera— caer víctima del afán de los reguladores estadounidenses por moldear la ley mediante su aplicación, presumiblemente para sentar un precedente que permita perseguir a actores más grandes y de mayor envergadura en el futuro lejano.

Bryan Hollmann es asesor legal de Stadler Völkel Attorneys at Law, un bufete especializado en tecnología con sede en Viena, Austria. Oliver Völkel es socio fundador del mismo bufete.

El dicho "los engranajes de la justicia giran lentamente" es particularmente cierto para los reguladores estadounidenses, quienes justo este año han logrado importantes fallos judiciales contra empresas que vendieron tokens en2017 y 2018Una cosa está clara: los emisores de tokens en 2020 y en adelante no pueden ignorar las leyes de valores de EE. UU. sin arriesgarse a multas severas y litigios muchos años después.

Afortunadamente, EE. UU. no es el único mercado del mundo donde las empresas pueden captar capital mediante la venta de tokens. Coincidimos con el abogado estadounidense Preston J. Byrne, quien comentó en CoinDesk: artículo de Opinión:

"También es cierto que, sin duda, existen países en el mundo que sí permiten la oferta de tokens.Ve allíLas leyes de valores de EE. UU. no tienen como objetivo restringir la venta de tokens en esos lugares." (énfasis añadido)

Nuevas ventas de tokens

La Unión Europea es una de las regiones más activas del mundo en términos de captación de capital a través de ofertas de tokens, según Lista de vigilancia de ICOY, a medida que más y más empresas optan por incluir a Estados Unidos en la lista de jurisdicciones prohibidas junto a países como Afganistán, Corea del Norte y Siria, la UE seguramente se volverá aún más popular.

El año pasado, proyectos europeos como Polkadot (Suiza) y Bitpanda (Austria) vendieron tokens por valor de millones de euros a través de ofertas iniciales de monedas (ICO) o de intercambio inicial (IEO). Proyectos líderes de blockchain como Ethereumy MakerDAO cuentan con el apoyo de fundaciones suizas y actores emergentes comoBitpanda y Morpher(ambas clientes de los autores) son empresas austriacas que han cerrado rondas de financiación con importantes firmas de capital riesgo estadounidenses, manteniendo su sede en Europa. Además, Bitpanda recaudó...43,6 millones de eurosen 2019 vendiendo tokens BEST.Morpher'sLa venta pública de su propio token MPH está actualmente en curso.

Ver también:La UE propone un marco regulatorio completo para las criptomonedas

Existen buenas razones legales por las que las empresas se sienten atraídas por Europa. Para empezar, no existe la Prueba de Howey, que en 2018 llevó al presidente de la Comisión de Bolsa y Valores, Jay Clayton, a declarar que «Cada ICO que ha visto es un valor." La mayoría de los reguladores europeos, en particular los de la región DACH (Alemania, Austria, Suiza), distinguen los tokens de seguridad y los tokens de pago de los tokens de utilidad y reconocen que los tokens de utilidad, en su mayor parte, no están sujetos a las regulaciones de los servicios financieros o de los Mercados de capitales.

A diferencia de EE. UU., los reguladores europeos simplemente no tienen un historial de medidas drásticas contra los emisores de tokens. Además, estos tienen mucha menos probabilidad de verse envueltos en litigios privados en Europa que en EE. UU.

Diferentes enfoques regulatorios

Estos diferentes enfoques regulatorios para las ofertas de tokens pueden atribuirse a los métodos de financiación históricos utilizados por las empresas en Europa y EE. UU., así como a sus distintos sistemas legales. En EE. UU., las ofertas de acciones siguen siendo mucho más comunes que en Europa continental, donde la financiación mediante deuda sigue siendo, en gran medida, prerrogativa de los bancos y las grandes instituciones financieras.

Si el presente sirve de indicio, nuestra apuesta es que Europa tendrá la ventaja.

Europa no tiene una tradición de exposición a los Mercados de capitales tan larga como Estados Unidos, y si bien la regulación de los Mercados de capitales europeos estuvo fuertemente influenciada por Estados Unidos, la necesidad de armonizar la definición de "valores transferibles" entre los estados miembros de la UE impidió que la UE empleara la prueba de Howey directamente al adoptar la Directiva sobre Mercados de Instrumentos Financieros en 2004. En nuestra experiencia personal, las limitaciones de la tradición del derecho civil en la Europa continental, en comparación con los sistemas de derecho consuetudinario de Estados Unidos y el Reino Unido, también impiden que los reguladores nacionales introduzcan una prueba similar a la de Howey mediante procedimientos de ejecución en un futuro próximo, a pesar de los esfuerzos por hacerlo, particularmente con respecto a las ventas de tokens.

A diferencia de EE. UU., la UE ha avanzado significativamente en la codificación de las regulaciones que rigen la venta de tokens. El 24 de septiembre de 2020, la Comisión Europea publicó un borrador del Reglamento sobre los Mercados de Criptoactivos (MiCA), que establece un régimen de Aviso legal para la venta de tokens y sienta las bases para que los emisores de monedas estables y los proveedores de servicios de Criptomonedas operen de forma segura dentro de la UE. Se espera que el reglamento entre en vigor en todos los Estados miembros de la UE a finales de 2022.

Una vez adoptado, el marco legal brindará seguridad jurídica a los emisores de tokens y ayudará a consolidar a Europa como la jurisdicción de referencia para las empresas de Cripto . El tiempo dirá cómo los enfoques regulatorios divergentes en Europa y EE. UU. moldearán la industria de las Cripto en el futuro. Si el presente sirve de indicio, apostamos a que Europa tendrá la ventaja.